Решение Новосибирского УФАС России от 17.05.2011 г № 02-01-11-10-11
О нарушении организацией антимонопольного законодательства, выразившемся в установлении и взимании с хозяйствующего субъекта платы за передачу электрической энергии без применения установленного тарифа по Новосибирской области
Резолютивная часть решения объявлена 03.05.2011.
В полном объеме решение изготовлено 17.05.2011.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (Новосибирское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Ельчанинов А.А. - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;
Камнева Н.П. - начальник отдела контроля органов власти, член Комиссии;
Пронина Н.В. - старший специалист 1 разряда отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, член Комиссии,
рассмотрев дело N 02-01-11-10-11 от 30.03.2011 по признакам нарушения ООО "С" (<...>) пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции",
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области поступило заявление ЗАО "Р" на действия ООО "С". В заявлении ЗАО "Р" сообщило следующее.
15.09.2010 письмом исх. N 132 в ЗАО "Р" обратилось ЗАО "Э" с просьбой заключить договор на оказание услуг по передаче электрической энергии по "котловому тарифу" и урегулировать отношения со смежной сетевой организацией - ООО "С".
Из документов, приложенных к указанному письму, усматривается нарушение ЗАО "Э" и ООО "С" действующего законодательства.
ООО "С" оказывает ЗАО "Э" услуги по передаче электрической энергии в отсутствие установленного тарифа на их оказание, что является нарушением п. 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861.
Так, 01.02.2010 между ЗАО "Э" (Заказчик) и ООО "С" (Исполнитель) был заключен договор N 02 о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности). Согласно содержанию п. 2.1 договора Исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии Заказчика через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве аренды, до присоединенных к ним энергопринимающих устройств Потребителей, в пределах границ балансовой принадлежности Исполнителя, а Заказчик - оплатить данную услугу в предусмотренные договором порядке и сроки.
Пунктом 2.3 договора стороны согласовали расчетный размер стоимости передачи 1 кВт/час электроэнергии, установив при этом обязанность Исполнителя в срок до 01.07.2010 защитить указанный тариф в установленном законом порядке.
Согласно п. 6 Правил недискриминационного доступа, собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии.
Департамент по тарифам Новосибирской области является областным органом исполнительной власти, уполномоченным на установление тарифа на услуги по передаче электрической энергии, что предусмотрено нормами Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации", Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-э/2.
Таким образом, до установления департаментом по тарифам Новосибирской области для ЗАО "Э" и ООО "С" тарифа на услугу по передаче электрической энергии ООО "С" не вправе оказывать ЗАО "Э" указанную услугу.
Новосибирским УФАС России установлены следующие обстоятельства.
Согласно представленной ООО "С" копии договора аренды оборудования N 7 от 01.02.2010 и копии инвентаризационной ведомости по электрооборудованию и электросетям ООО "С" имеет во временном пользовании объекты электросетевого хозяйства (трансформаторные подстанции, силовые кабельные линии, конденсаторные установки и др.), полученные от ЗАО "Э" на неопределенный срок (п. 1.1, 5.1 договора аренды оборудования).
Между ЗАО "Э" (Заказчик) и ООО "С" (Исполнитель) заключен договор N 2 от 01.02.2010 о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности). Предметом данного договора является осуществление Исполнителем (ООО "С") комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии Заказчика (ЗАО "Э") через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю (ООО "С") на праве аренды, до присоединенных к ним энергопринимающих устройств Потребителей, и оплата Заказчиком (ЗАО "Э") данной услуги в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором (п. 2.1 договора).
В соответствии с п. 1.1 договора N 2 от 01.02.2010 стороны договорились понимать термин "Потребители" в следующем значении: лица, энергоустановки которых присоединены к сетям ООО "С", в том числе опосредованно, приобретающие электрическую энергию у ЗАО "Э" для собственных бытовых и (или) производственных нужд на основании договора отпуска (передачи) энергоресурсов.
Согласно приложению N 2 к договору N 2 от 01.02.2010 к сетям ООО "С" присоединено 108 потребителей (юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, физических лиц). В приложении N 4 к договору N 2 от 01.02.2010 приведен плановый годовой объем услуг по передаче электрической энергии по сетям ООО "С" 94 потребителям ЗАО "Э" на основании заключенных ЗАО "Э" договоров отпуска энергоресурсов.
Стоимость услуг по передаче электрической энергии Потребителям ЗАО "Э", оказанных ООО "С", в соответствии с пунктом 6.3 договора определяется как сумма следующих слагаемых:
- произведение ставки тарифа на передачу электрической энергии, установленного органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Исполнителя на соответствующий период регулирования, на величину передачи, согласно Акту (приложение N 8);
- произведение ставки тарифа, учитывающего оплату нормативных потерь (технологического расхода) электрической энергии на ее передачу по сетям Исполнителя до Потребителей Заказчика, установленного органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Исполнителя на соответствующий период регулирования, на нормативный размер потерь электрической энергии, переданной Исполнителем Потребителям Заказчика.
В то же время пунктами 2.2 и 3.1.12 договора N 2 от 01.02.2010 предусмотрен следующий порядок расчетов за услуги по передаче электроэнергии до момента согласования тарифа на передачу в департаменте по тарифам Новосибирской области.
Согласно пункту 2.2 договора N 2 от 01.02.2010 по заключении договора ООО "С" обязано в срок до 01.07.2010 защитить действующий тариф по передаче электроэнергии. На момент согласования договора ООО "С" и ЗАО "Э" определили расчетный размер стоимости передачи Потребителям одного кВт·час электроэнергии равным 0,40 руб., в том числе НДС 18%. В установленные законодательством сроки ООО "С" обязано согласовать указанный тариф на следующий год.
Согласно пункту 3.1.12 по заключении договора ООО "С" обязано в срок до 01.07.2010 защитить тариф на компенсацию указанного норматива потерь электроэнергии в сетях. На момент согласования договора Стороны определили расчетный норматив потерь в сетях в размере 5%, ставку на оплату потерь - в размере себестоимости при покупке электроэнергии. В установленные законодательством сроки ООО "С" обязано согласовать указанный тариф на следующий год.
В ответ на запрос информации Новосибирским УФАС России, утвердило ли ООО "С" тариф на услуги по передаче электроэнергии в департаменте по тарифам Новосибирской области, общество сообщило следующее.
На основании п. 48 Правил недискриминационного доступа на услуги по передаче электрической энергии и оказания этих услуг обществом была направлена в адрес департамента по тарифам Новосибирской области заявка на установление между ООО "С" и ЗАО "Э" тарифа на услуги по передаче электрической энергии в соответствии п. 44 - 48 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2. Однако 22.07.2010 департамент по тарифам установил, согласно п. 49 Методических указаний N 20-э/2, для ООО "С" индивидуальный тариф (ставка на содержание электрических сетей 110 176,2 руб./МВт в месяц, ставка на оплату технологического расхода 29,51 руб./МВт/час), согласно которому должен производиться взаиморасчет между сетевыми организациями ООО "С" и ЗАО "Р".
В ответе на запрос ООО "С" указало, что не просило департамент по тарифам установить индивидуальный тариф для расчета с ЗАО "Р". Индивидуальный тариф в соответствии п. 42 Правил применяется только для расчетов внутри "котла" и только при заключении между сетевыми организациями соответствующих договоров.
ООО "С" ссылается на письмо департамента по тарифам от 20.05.2010 N 676/5, согласно которому "держателем котла" на территории Новосибирской области определено ЗАО "Р", а схема взаиморасчетов сетевой компании в рамках котла указана как единственно приемлемая в Новосибирской области, что, по мнению ООО "С", предполагает утверждение единых (котловых) тарифов только для расчетов гарантирующего поставщика с ЗАО "Р" и исключает отношения по услугам на передачу электроэнергии, возникающие между иными сетевыми организациями и иными энергосбытовыми организациями и их потребителями.
ООО "С" полагает, что установление индивидуального тарифа для ООО "С" - это запрет сетевой организации на заключение договора на оказание услуг по передаче электрической энергии напрямую с потребителем услуг ЗАО "Э", что нарушает не только права ООО "С", установленные вышеуказанными нормативными актами, но и права и интересы энергосбытовой организации и ее потребителей.
ООО "С" сообщает, что в нарушение прав общества на установление тарифа между ООО "С" и ЗАО "Э" на услуги по передаче электроэнергии департамент по тарифам установил индивидуальный тариф для расчетов между ООО "С" и ЗАО "Р", чем проигнорировал установление на территории Новосибирской области другой формы тарифа вне "котла".
В связи с изложенным ООО "С" не применяет утвержденный департаментом по тарифам Новосибирской области индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии потребителям ЗАО "Э".
Новосибирское УФАС России запросило у департамента по тарифам Новосибирской области информацию о том, на каком правовом основании департамент отказал ООО "С" в установлении тарифа на услуги по передаче электроэнергии для расчетов между ООО "С" и ЗАО "Э", а также запросило объяснение причин, по которым на территории Новосибирской области невозможно установление другой формы тарифа вне "котла".
В ответ на запрос Новосибирского УФАС России департамент по тарифам Новосибирской области пояснил, что ООО "С" обратилось в департамент с заявлением об установлении тарифа на передачу электрической энергии между ООО "С" и ЗАО "Э". В связи с тем, что схема договорных отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии между ООО "С" и ЗАО "Э" не соответствует действующей на территории Новосибирской области схеме установления единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории Новосибирской области, в июле 2010 года для ООО "С" был установлен индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов со смежной сетевой организацией ЗАО "Р" (приказ департамента по тарифам Новосибирской области N 33-Е от 22.07.2010).
По вопросу об установлении на территории Новосибирской области использования другой формы тарифа вне "котла" департамент по тарифам Новосибирской области разъяснил следующее.
Единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии и индивидуальные тарифы, применяемые для взаиморасчетов между парой смежных сетевых организаций, устанавливаются уполномоченными органами исполнительной власти в области регулирования тарифов на основании пункта 66 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" и Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила), и рассчитываются в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-Э/2 (далее - Методические указания).
В соответствии с пунктом 42 Правил "При установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ставки тарифов определяются с учетом необходимости обеспечения равенства тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории) из числа тех, по которым законодательством Российской Федерации предусмотрена дифференциация тарифов на электрическую энергию (мощность).
Расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями в соответствии с настоящим разделом договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер. При этом расходы территориальной сетевой организации на оплату предоставляемых в соответствии с указанным договором услуг включаются в экономически обоснованные расходы, учитываемые при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии для иных потребителей ее услуг, а доходы другой стороны указанного договора от предоставляемых ею по этому договору услуг и доходы от услуг по передаче электрической энергии, предоставляемых иным потребителям, должны в сумме обеспечивать необходимую валовую выручку данной организации...
...При расчете для потребителей единых на территории субъекта Российской Федерации тарифов на услуги по передаче электрической энергии учитываются затраты данной организации пропорционально объему электроэнергии, передаваемой указанной организацией сторонним потребителям".
Во исполнение данного положения Правил Федеральной службой по тарифам разработаны изменения и дополнения в Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденные Приказом ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2, которые определяют порядок расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии котловым методом. Указанные изменения и дополнения утверждены Приказом Федеральной службы по тарифам от 31.07.2007 N 138-э/6. Как было указано в Информационном письме ФСТ России от 04.09.2007 N ЕЯ-5133/12: "Согласно этому Приказу на 2008 год и последующие годы во всех субъектах Российской Федерации должен быть рассчитан и утвержден единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии. При этом в целях обеспечения каждой сетевой организации средствами в размере ее необходимой валовой выручки необходимо обеспечить перераспределение полученных по единому (котловому) тарифу средств между сетевыми организациями в соответствии с Методическими указаниями".
Порядок расчета тарифов на услуги по передаче котловым методом закреплен в пунктах 44 - 49 Методических указаний. При этом в пунктах 44 - 48 приведен расчет необходимой валовой выручки (далее - НВВ) и тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех сетевых организаций в целях формирования единого (котлового) тарифа. А в пункте 49 Методических указаний - сам порядок расчета тарифов на услуги по передаче котловым методом.
Во исполнение вышеназванных положений законодательства, департаментом на территории Новосибирской области устанавливаются единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электроэнергии на каждом уровне напряжения для всех потребителей, расположенных на территории области и принадлежащих к одной группе вне зависимости от принадлежности сети, к которой они непосредственно присоединены. Указанные тарифы формируются путем объединения необходимой валовой выручки регулируемых сетевых организаций, участвующих в передаче электрической энергии на территории Новосибирской области.
Потребители электрической энергии оплачивают гарантирующему поставщику (ОАО "С") стоимость потребленной ими электрической энергии, составляющей частью которой является единый (котловой) тариф на услуги по передаче электроэнергии.
В связи с тем, что на территории Новосибирской области гарантирующим поставщиком (ОАО "С") договор на услуги по передаче электрической энергии заключен только с региональной сетевой организацией - ЗАО "Р" и только ЗАО "Р" является получателем услуги по передаче электрической энергии от потребителей, последний в силу порядка расчета тарифов на услуги по передаче котловым методом, закрепленного в пунктах 44 - 49 Методических указаний, является так называемым "держателем котла".
Гарантирующий поставщик электрической энергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии оплачивает ЗАО "Р" стоимость услуг по передаче электрической энергии по единому котловому тарифу. ЗАО "Р" оплачивает услуги по передаче электрической энергии организациям, участвующим в передаче электрической энергии на территории области до конечного потребителя (смежным сетевым организациям), по установленным индивидуальным тарифам.
Установление индивидуальных тарифов обусловлено тем, что при применении единого тарифа у "держателя котла" возникает излишек выручки, который необходим другой сетевой организации, для которой установлен индивидуальный тариф, для возмещения своих расходов и оплаты услуг других сетевых организаций.
В целях исполнения обязательств перед опосредованно присоединенными потребителями, а также для распределения денежных средств, полученных ЗАО "Р" от гарантирующего поставщика за услуги по передаче электрической энергии, между ЗАО "Р" и смежными сетевыми организациями заключаются договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии в порядке, предусмотренном главой III Правил.
По мнению департамента, принятая на территории Новосибирской области схема взаимоотношений между гарантирующим поставщиком, электросетевыми организациями и потребителями не противоречит действующему законодательству и не ущемляет интересы смежных сетевых организаций. Оплата услуг по передаче электрической энергии смежных сетевых организаций осуществляется ЗАО "Р" без задержек и в полном объеме и находится под контролем департамента по тарифам Новосибирской области.
Таким образом, с учетом действующих нормативно-правовых документов, департамент по тарифам Новосибирской области обоснованно указал, что в Новосибирской области сложился котловой метод взаиморасчетов, который заключается в том, что все потребители услуг по передаче электрической энергии (в том числе ЗАО "Э") должны рассчитываться за услуги по передаче электрической энергии только с гарантирующим поставщиком (ОАО "С"), который обязан оплатить услуги по передаче электрической энергии по котловым тарифам региональной сетевой организации (ЗАО "Р"), которая, в свою очередь, должна распределять полученные ею денежные средства между всеми сетевыми организациями по индивидуальным тарифам (в том числе ООО "С"). Установленная схема расчетов через ЗАО "Р" не нарушает прав ООО "С" на получение платы за оказанные услуги по установленному департаментом экономически обоснованному индивидуальному тарифу.
Новосибирским УФАС также установлены следующие обстоятельства.
Частью 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (пункт 10 части 1 данной статьи).
Как было указано выше, ООО "С" с использованием принадлежащих ему на праве аренды электрических сетей и объектов электросетевого хозяйства в период с февраля по ноябрь 2010 г. осуществляло передачу электрической энергии до присоединенных к этим сетям энергопринимающих устройств Потребителей, приобретающих электрическую энергию у ЗАО "Э".
Услуги по передаче электрической энергии в силу ст. 4 ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
Пунктом 5 статьи 5 N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" определено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Доминирующее положение в данном случае устанавливается исходя из определения естественной монополии, понимаемой как состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.
При наличии технологического присоединения к передающим системам, которое является необходимым условием получения услуг по передаче электрической энергии, хозяйствующий субъект, объекты сетевого хозяйства которого участвуют в процессе передачи электрической энергии, является субъектом естественной монополии и данный субъект обязан соблюдать соответствующие требования действующего законодательства в сфере энергетики, поскольку получение услуг по передаче электрической энергии через любые другие сетевые объекты иного хозяйствующего субъекта невозможно без осуществления вновь процедуры технологического присоединения, требующего дополнительных финансовых и временных затрат.
ООО "С" является субъектом рынка по передаче электрической энергии. Данный вывод следует в том числе из положений Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" , по смыслу которого услуги как по технологическому присоединению к электрическим сетям, так и по перетоку электрической энергии (в случае невозможности непосредственного присоединения к электрическим сетям энергоснабжающей организации) самостоятельного значения не имеют, а осуществляются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителей, являясь обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии.
Очевидность доминирующего положения субъекта естественной монополии (в данном случае оказывающего услуги по передаче электрической энергии ООО "С") исключает необходимость проведения антимонопольным органом анализа конкурентной среды. Данный вывод соответствует позиции арбитражных судов (Постановление ФАС Уральского округа от 11.12.2008 N Ф09-9319/08-С1, Решение Арбитражного суда Омской области от 17.08.2010 N А46-6206/2010, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2007 N А56-12283/2006).
Таким образом, ООО "С" является субъектом естественной монополии и, соответственно, в силу прямого указания закона занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям, присоединенным к сетям данной группы лиц.
Учитывая вышеизложенное, в действиях ООО "С", занимающего доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в границах расположения принадлежащих ему на праве аренды электрических сетей, по установлению и взиманию с ЗАО "Э" в период с февраля по ноябрь 2010 г. платы за передачу электрической энергии, продаваемой ЗАО "Э" потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сетям ООО "С", без применения утвержденного департаментом по тарифам Новосибирской области соответствующего тарифа присутствуют признаки нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции".
В ответ на определение по делу N 02-01-11-10-11 ООО "С" поддержало ранее изложенные доводы, а также представило следующее объяснение.
1.ООО "С" не оказывает услуг по передаче электрической энергии, а формулировки, касающиеся передачи электрической энергии, будут действовать лишь после установления тарифа для ООО "С" на услуги по передаче электрической энергии. ООО "С" заключило с ЗАО "Э" Дополнительное соглашение N 1 от 01.02.2010 к договору N 2, в котором установлено следующее:
Пункт 2.1 договора N 2 от 01.02.2010 изложить в следующей редакции: "В рамках настоящего договора Исполнитель (ООО "С") обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих техническое обслуживание электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве аренды, для беспрепятственного перетока электроэнергии до присоединенных к ним энергопринимающих устройств Потребителей, в пределах границ балансовой принадлежности Исполнителя, а Заказчик - оплатить данные работы в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором".
По тексту договора N 02 от 01.02.2010 понятие "услуги по передаче электрической энергии" заменить на понятие "работы, связанные с беспрепятственным перетоком электроэнергии до присоединенных к ним энергопринимающих устройств Потребителей, в пределах границ балансовой принадлежности Исполнителя". ЗАО "Э", передав в аренду сетевое хозяйство, не прекратило своих обязательств перед своими покупателями электроэнергии.
При этом продажа электроэнергии покупателям ЗАО "Э" невозможна без присоединенного сетевого хозяйства. И покупатели электроэнергии и ЗАО "Э" заинтересованы в том, чтобы сетевое хозяйство содержалось в технически исправном состоянии. ООО "С" обеспечило проведение работ по содержанию сетей в технически исправном состоянии.
Подтверждением проведения работ по беспрепятственному перетоку электроэнергии до присоединенных к ним энергопринимающих устройств являются сметы работ, а также устраненных неисправностей и затраты на содержание сетей.
Никакими услугами по передаче таковые работы не могут считаться, потому что сущность услуг в том, что это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Работой же признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.
Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" определил услуги по передаче электрической энергии как комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.
Более того, никакого оперативно-технологического управления, обеспечивающего передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, ООО "С" не осуществляло.
Любые иные условия договора N 02 от 01.02.2010, связанные с понятием "услуги по передаче электрической энергии", действуют только после утверждения тарифа на услуги по передаче электрической энергии департаментом по тарифам Новосибирской области.
Таким образом, ООО "С" не оказывает услуг по передаче электрической энергии, поскольку не вправе делать это до установления соответствующего тарифа департаментом по тарифам Новосибирской области.
2.ООО "С" считает, что не обладает доминирующим положением на территории осуществления своей деятельности.
Согласно п. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", также доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Федеральным законом "О естественных монополиях" (п. 1 ст. 4) регулируется деятельность субъектов естественных монополий в сфере услуг по передаче тепловой энергии.
В соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.
Между тем ООО "С" не может иметь доминирующего положения перед третьими лицами, так как не находится в состоянии естественной монополии. Условие естественной монополии - это условие отсутствия конкуренции со стороны третьих лиц. Между тем таковой факт отсутствует. При этом в радиусе не более 300 метров от любого из покупателей электроэнергии ЗАО "Э" имеется несколько подстанций ЗАО "Р" либо МАО "Г".
Пунктом 8 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче..." установлено, что если на расстоянии менее 300 метров от границ участка заявителя находятся объекты электросетевого хозяйства нескольких сетевых организаций, заявитель вправе направить заявку в любую из них. Любой из покупателей электрической энергии ЗАО "Э" вправе самостоятельно заявить о своем желании и заключить договор с любым поставщиком электроэнергии, услуги по передаче которым оказывают ЗАО "Р" и МАО "Г".
3.01.01.2011 Дополнительным соглашением N 4 к договору N 02 о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности), то есть до момента вынесения решения о возбуждении дела, ЗАО "Э" применило для расчетов с нашей организацией единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Новосибирской области, утвержденные приказом департамента по тарифам N 98-Е от 24.12.2010.
На заседании Комиссии представители ответчика дополнительно пояснили.
Во-первых, департамент по тарифам Новосибирской области установил единые (котловые) тарифы на 2010 г. 29 декабря 2009 г. (приказ N 85-Е от 29.12.09) Т.е. тогда, когда ООО "С", как сетевая организация, еще не существовало в природе.
ООО "С" начало деятельность сетевой организации с 01.02.10. В связи с данным фактом необходимо обратить внимание на норму ч. 2 п. 6 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных Постановлением N 109 от 26.02.04 Правительства РФ (далее - Правила N 109). В частности, в ч. 2 п. 6 Правил N 109 дословно сказано следующее: "действие настоящего пункта не распространяется на... решения регулирующих органов об установлении тарифов для организаций, в отношении которых ранее не осуществлялось государственное регулирование тарифов...".
Во-вторых, ответчик не мог применять единые (котловые) тарифы еще и по следующей причине. Ч. 1 п. 7 Правил N 109, в котором закреплено следующее правило, облеченное в форму императива (т.е. не подлежит широкому толкованию и какому-либо изменению при его применении):
"установление тарифов и (или) предельных уровней производится регулирующими органами путем рассмотрения соответствующих дел".
В 2009 году на ответчика дело не заводилось, а следовательно, не рассматривалось. Ведь на момент издания департаментом по тарифам Новосибирской области приказа N 85-Е от 29.12.09 ООО "С" не существовало как субъект электроэнергетики. Но в процитированной норме ч. 1 п. 7 Правил нужно обратить внимание и на слова "установление тарифов". Т.е. речь идет о любых тарифах. Еще можно сказать так: какие бы тарифы не устанавливались, они должны быть установлены "...путем рассмотрения дел".
В-третьих, при рассмотрении заявления ЗАО "Р" необходимо учесть положение ч. 2 п. 18 Правил N 109, а именно: "организация, осуществляющая регулируемую деятельность, за 10 дней до рассмотрения дела об установлении тарифов и (или) их предельных уровней извещается (с подтверждением получения извещения) о дате, времени и месте заседания правления (коллегии), а не позднее чем за один день до заседания должна быть ознакомлена с его материалами, включая проект постановления".
Выполняя указание (предписание) департамента по тарифам Новосибирской области и во исполнение ст. 6 Закона N 36-ФЗ от 26.03.03 ЗАО "Э" разделила функции, совмещение которых запрещалось ст. 6 Закона РФ N 36-ФЗ от 26.03.03 и следствием чего явилось создание ООО "С".
Зная об этом и осуществляя контроль в этом вопросе, департамент по тарифам тем не менее не известил ЗАО "Э" о дате, времени и месте заседания правления.
В-четвертых, в соответствии с п. 1 приказа N 85-Е от 29.12.09 департамент по тарифам НСО установил единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Новосибирской области.
ЗАО "Р" в заявлении от 18.11.10 ссылается на договор N 02 от 01.02.10 между ЗАО "Э" и ООО "С" о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии, но заявитель, акцентируя внимание на названии этого договора, не учитывает два обстоятельства:
1.Смотреть надо не столько на название договора, сколько на его предмет.
2.ЗАО "Р" не принято во внимание Дополнительное соглашение от 01.02.10 к договору. В дополнительном соглашении уточнена редакция п. 2.1 договора в части предмета договора. В связи с игнорированием заявителем Дополнительного соглашения, последний в заявлении неверно ссылается в качестве своего довода на п. 6 Правил недискриминационного доступа к услугам связи.
Изучив материалы дела N 02-01-11-10-11 от 30.03.2011 в отношении ООО "С" в полном объеме, Комиссия Новосибирского УФАС России установила следующее.
ООО "С" начало деятельность с 01.02.10, согласно классификатору по ОКВЭД основным видом деятельности данной организации является оказание услуг по передаче электрической энергии. Согласно калькуляции на работы, связанные с беспрепятственным перетоком электроэнергии до присоединенных к ним энергопринимающих устройств потребителей, в пределах границ балансовой принадлежности исполнителя на 1 точку присоединения за 1 час, в стоимость одного часа работ ООО "С" включило следующие статьи затрат: заработная плата основных рабочих, налоги от ФОТ, товарно-материальные ценности, общепроизводственные расходы, общехозяйственные расходы, рентабельность 15% и НДС. Данные расходы также учитываются при расчете тарифа для оказания услуг по передаче электрической энергии согласно разделу VIII Приказа ФСТ РФ от 6 августа 2004 г. N 20-э/2 "Об утверждении Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую энергию на розничном рынке". Полная стоимость одного часа работ составила 6,14 руб. с НДС (5,2 руб. без НДС). Таким образом, в расчет платы на проведение работ по обслуживанию сетей включаются те же расходы, которые и включаются в расчет платы на передачу электрической энергии.
В соответствии со штатным расписанием ООО "С" за период с 01.01.2010 по 08.12.2010 в штате общества состояло 10 человек, в том числе главный энергетик, заместитель главного энергетика, инженер по учету энергоресурсов, инженер-электрик, старший инженер по учету энергоресурсов, бригадир-электромонтер, электромонтер распределительных сетей.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" услуги по передаче электрической энергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.
Формулировка "услуги по передаче электроэнергии", содержащаяся в договоре N 2 от 01.02.2010, и формулировка "работы по обслуживанию сетей в целях обеспечения перетока электроэнергии", содержащаяся в дополнительном соглашении N 1 от 01.02.2010, по сути, означают одно и то же - транспорт электроэнергии по линиям электропередачи, принадлежащим ООО "С" на праве аренды, до присоединенных к ним энергопринимающих устройств Потребителей на возмездной основе. Замена формулировки с "услуги по передаче" на "работы по обслуживанию сетей" не изменяет предмета договора N 2 о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 01.02.2010.
ООО "С" в период с февраля 2010 г. по ноябрь 2010 г. выставляло в адрес ЗАО "Э" счета и счета-фактуры за работы по договору N 2 от 01.02.2010. Стоимость работ в счетах-фактурах определялась исходя из времени выполнения работ (часы) и стоимости одного часа работ в размере 5,2 руб. без НДС в соответствии с калькуляцией ООО "С".
Согласно представленным копиям платежных поручений в период с марта по ноябрь 2010 г. ЗАО "Э" производило оплату ООО "С" по договору N 2 от 01.02.2010.
Технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) потребителей к электрическим сетям, находящимся в аренде у ООО "С", подтверждается приложениями к договору N 2 от 01.02.2010, где указаны Потребители, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сетям общества.
Таким образом, в период с февраля по ноябрь 2010 г. ООО "С" осуществляло услуги по передаче электроэнергии до присоединенных к арендованным сетям общества энергоустановок хозяйствующих субъектов. ООО "С" установило для ЗАО "Э", продающего электроэнергию Потребителям, стоимость услуг по передаче электрической энергии на 2010 год, исходя из собственных затрат на содержание сетей, в размере 5,2 руб. без НДС за 1 час работ, связанных с беспрепятственным перетоком электроэнергии.
Согласно пункту 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии.
В соответствии с частью 2 статьи 23 ФЗ N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике" цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, подлежат государственному регулированию.
В соответствии с частью 4 статьи 23.1 ФЗ N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике" цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, а также предельные (минимальный и (или) максимальный) уровни таких цен (тарифов) подлежат государственному регулированию на оптовом и (или) на розничных рынках.
Кроме того, согласно ч. 3 ст. 5 ФЗ N 147-ФЗ от 17.08.1995 "О естественных монополиях" органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов участвуют в осуществлении государственного регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий. Порядок участия органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов и пределы осуществляемого ими государственного регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий определяются Правительством Российской Федерации. Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 декабря 2008 г. N 950 принято Положение об участии органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий и о пределах такого регулирования и контроля, в соответствии с пунктом 4 которого органы исполнительной власти субъектов РФ в области государственного регулирования тарифов участвуют в государственном регулировании и контроле деятельности субъектов естественных монополий в сфере услуг по передаче электрической энергии.
В 2010 г. также действовал ФЗ N 41-ФЗ от 14.04.1995 "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ", в соответствии со статьей 6 которого тарифы на услуги по передаче электрической и тепловой энергии в рамках, установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов их предельных уровней, устанавливают органы исполнительной власти субъектов РФ в области государственного регулирования тарифов.
В настоящее время (в том числе и в 2010 г.) областным исполнительным органом государственной власти Новосибирской области, осуществляющим исполнительно-распорядительную деятельность и нормативное правовое регулирование в сфере государственного регулирования цен (тарифов), является департамент по тарифам Новосибирской области в соответствии с пунктом 12 части 7 Положения о департаменте по тарифам Новосибирской области, утв. постановлением Губернатора Новосибирской области N 326 от 18.10.2010.
В связи с изложенным, ООО "С", осуществляя услугу по передаче электрической энергии, было обязано обратиться в департамент по тарифам за утверждением индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии и после утверждения тарифа применять его для расчетов с ЗАО "Р" за услуги по передаче электрической энергии.
Приказом N 33-Е от 22.07.2010 департамент по тарифам Новосибирской области установил индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями - ООО "С" и ЗАО "Р" и тариф для ООО "С", оказывающего услуги по передаче электрической энергии, в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих ООО "С" на законном основании. Согласно приказу, утвержденные тарифы действуют с 01.08.2010.
Несмотря на установленный департаментом по тарифам индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии, ООО "С" не применяло указанный тариф, так как не было согласно с правомерно сложившимся в Новосибирской области котловым методом расчетов за услуги по передаче электрической энергии.
Тариф на услуги по передаче электрической энергии между ООО "С" и ЗАО "Э" департаментом по тарифам Новосибирской области для ООО "С" утвержден не был, так как схема договорных отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии между ООО "С" и ЗАО "Э" не соответствует действующей на территории Новосибирской области схеме установления единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории Новосибирской области.
Установление и взимание ООО "С" с ЗАО "Э" платы за передачу электрической энергии, продаваемой ЗАО "Э" потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сетям ООО "С", без применения утвержденного департаментом по тарифам Новосибирской области тарифа нарушает установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования.
На основании изложенного, действия ООО "С", занимающего доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в границах расположения принадлежащих ему на праве аренды электрических сетей, по установлению и взиманию с ЗАО "Э" в период с февраля по ноябрь 2010 г. платы за передачу электрической энергии, продаваемой ЗАО "Э" потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сетям ООО "С", без применения утвержденного департаментом по тарифам Новосибирской области соответствующего тарифа нарушают пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции".
В связи с изложенным, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать ООО "С" занимающим доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в границах расположения принадлежащих ему на праве аренды электрических сетей.
2.Признать ООО "С" нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции", что выразилось в установлении и взимании ООО "С" с ЗАО "Э" в период с февраля по ноябрь 2010 г. платы за передачу электрической энергии, продаваемой ЗАО "Э" потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сетям ООО "С", без применения утвержденного департаментом по тарифам Новосибирской области соответствующего тарифа.
3.Признать имеющиеся материалы достаточными для выдачи ООО "С" предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно не взимать плату за передачу электрической энергии по тарифам, не установленным департаментом по тарифам Новосибирской области.
4.Признать, что основания для принятия иных мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют.
Председатель Комиссии
А.А.ЕЛЬЧАНИНОВ
Члены Комиссии
Н.П.КАМНЕВА
Н.В.ПРОНИНА
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
УПРАВЛЕНИЕ ПО НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2011-05-17 Приложение к Решению от 17 мая 2011 года № 02-01-11-10-11