Постановление Новосибирского УФАС России от 31.01.2012 г № Б/Н

О назначении административного наказания

Заместитель руководителя – начальник отдела рекламы Новосибирского УФАС России Лопаткина Т.В.,
рассмотрев протокол № 06-117/11 от 19.12.2011г. и материалы дела, возбужденном по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по факту нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении закрытого акционерного общества «ИмДи» (далее – ЗАО «ИмДи»; юридический адрес: 630559, Новосибирская область, Новосибирский район, п. Кольцово, д. 22; ИНН: 5433111172, ОГРН: 1025404357626) ,
в присутствии: Генерального директора закрытого акционерного общества «ИмДи» «…»; представителя ЗАО «ИмДи» по доверенности «…»,
Установил:
В рекламно-информационном еженедельнике «Иня» (далее – РИЕ «Иня») № 36 от 26.09.2011 г. на странице 4 содержалась следующая информация:
«ЗАО «ИмДи» _ (вход со стороны детского сада) _ На Маяковского, 4/1 открылся кабинет ГИНЕКОЛОГА, прием ведет акушер-гинеколог высшей квалификационной категории. Запись по телефону 8-952-931-36-26».
Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В силу пункта 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона о рекламе товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Исходя из способа размещения вышеуказанной информации, следует, что данная информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (товару – медицинской услуги, оказываемой врачом-гинекологом ЗАО «ИмДи»), способствует формированию интереса к рекламируемому товару и его продвижению на рынке, то есть отвечает всем требованиям пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе. Следовательно, данная информация является рекламой.
Таким образом, объектом рекламирования является медицинская услуга, оказываемая врачом-гинекологом ЗАО «ИмДи».
В соответствии с пунктом 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» медицинская деятельность (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково») подлежит лицензированию.
На запрос Новосибирского УФАС России директор ЗАО «ИмДи» «…»представил лицензию № 54-01-000637 от 26 июля 2007 г. с приложениями № 1 и № 2, лицензию № 54.НС.08.001.Л.000152.12.07 от 14 декабря 2007 года, а также лицензию № 54.НС.11.001.Л.000019.06.10 от 7 июня 2010 года. Согласно лицензии № 54-01-000637 от 26 июля 2007 г. с приложениями № 1 и № 2 ЗАО «ИмДи» вправе осуществлять работы (услуги), выполняемые при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: лабораторной диагностике. Работы (услуги), выполняемые при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной медицинской помощи по: клинической лабораторной диагностике.
Согласно лицензии № 54.НС.08.001.Л.000152.12.07 от 14 декабря 2007 года ЗАО «ИмДи» вправе проводить работы с возбудителями инфекционных заболеваний человека III-IV группы патогенности (методами ИФА и ПЦР).
Согласно лицензии № 54.НС.11.001.Л.000019.06.10 от 7 июня 2010 года ЗАО «ИмДи» вправе проводить работы с возбудителями инфекционных заболеваний III-IV группы патогенности и гельминтами.
В рассматриваемой рекламе указывалось на оказание услуг гинеколога, что в соответствии с лицензиями ЗАО «ИмДи» осуществлять не может.
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Согласно объяснениям генерального директора ЗАО «ИмДи» от 07.10.2011 г. договор с РИЕ «Иня» на размещение рекламы не заключался. Реклама размещалась в рекламно-информационном еженедельнике на основании следующих документов:
- счет № 278 от 11 августа 2011 года;
- счет № 308 от 25 августа 2011 года;
- счет № 369 от 29 сентября 2011 года;
- платежное поручение № 866 от 15 августа 2011 года;
- платежное поручение № 903 от 29 августа 2011 года;
- платежное поручение № 19 от 30 сентября 2011 года.
В силу части 6 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требования, установленного пунктом 7 статьи 7 Закона о рекламе несет рекламодатель.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Таким образом, на основании имеющихся в деле материалов, рекламодателем является ЗАО «ИмДи».
Решением Комиссии Новосибирского УФАС России от 15.12.2011 г. реклама: «ЗАО «ИмДи» _ (вход со стороны детского сада) _ На Маяковского, 4/1 открылся кабинет ГИНЕКОЛОГА, прием ведет акушер-гинеколог высшей квалификационной категории. Запись по телефону 8-952-931-36-26», распространявшаяся в сентябре 2011 г. в РИЕ «Иня» № 36 от 26.09.2011 г. на странице 4, признана ненадлежащей, а ЗАО «ИмДи» нарушившим требования пункта 7 статьи 7 Закона о рекламе.
Место совершения нарушения: г. Новосибирск,
Дата совершения нарушения: сентябрь 2011 г.
В замечаниях к Протоколу № 06-117/11 представитель «…» указывает, что услуги врача гинеколога ЗАО «ИмДи» не оказывало и не оказывает. Поскольку для проведения и понимания пациентами некоторых видов анализов необходимо привлечение узких специалистов, был привлечен специалист – врач гинеколог, который проводил консультации по результатам анализов, то есть осуществлял лабораторную диагностику.
Указанный довод, по мнению лица, рассматривающего дело, не дает оснований для освобождения от ответственности виновного юридического лица ввиду следующих обстоятельств.
Пункт 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» императивно указывает на необходимость лицензирования медицинской деятельности. Вышеназванные лицензии, имеющиеся у ЗАО «ИмДи», не позволяют проводить консультации в сфере акушерства и гинекологии. При этом из содержания рекламы неоднозначно следует, что объектом рекламирования являются услуги акушера-гинеколога высшей квалификационной категории.
Идентичная реклама содержалась в рекламно-информационном еженедельнике «ИНЯ» № 30 от 15.08.2011 года, № 31 от 22.08.2011 года. За размещение рассматриваемой рекламы в № 36 от 26.09.2011 года ЗАО «ИмДи», согласно представленному Обществом счету № 308, оплатило 25.08.2011 года. Данные действия Общества свидетельствуют о согласии с размещением рекламы именно такого содержания.
Аналогичная реклама содержалась также в рекламно-информационном еженедельнике «ИНЯ» № 32 от 29.08.2011, № 33 от 05.09.2011, № 34 от 12.09.2011, № 35 от 19.09.2011, что подтверждается счетом № 308 от 25 августа 2011 года; в № 37 от 03.10.2011, № 38 от 10.10.2011, № 39 от 17.10.2011, № 40 от 24.10.2011, № 41 от 31.10.2011 (подтверждается счетом № 369 от 29 сентября 2011 года).
В письменных пояснениях в отношении протокола № 06-117/11 от 19.12.2011 г. представитель ЗАО «ИмДи» указывает на малозначительность совершенного правонарушения.
Должностное лицо антимонопольного органа не может согласиться с данной позицией ввиду следующего.
В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Как разъяснено в пунктах 18 и 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.
Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 указанного выше Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.
В рассматриваемой ситуации неоднократно размещенная реклама призвана формировать интерес неопределенного круга лиц к конкретному объекту рекламирования и способствует его продвижению на рынке. Реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений нарушает права и законные интересы потребителей. Состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, является формальным, то есть не предусматривает, что ответственность за совершение данного административного правонарушения наступает только при причинении имущественного и морального вреда, а также наступлении тяжких последствий. Законодатель не связывает возможность применения административной ответственности с наступлением вредных последствий для охраняемых общественных интересов. Административная ответственность за нарушение указанной статьи КоАП РФ наступает за сам факт нарушения законодательства о рекламе.
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям в данном случае заключается в пренебрежительном отношении Общества к исполнению своих обязанностей, к нормативным требованиям, предписывающим обязательное наличие лицензии при рекламировании медицинскихих услуг.
В силу части 2 статьи 2.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Согласно части 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Учитывая характер правонарушения, имущественное и финансовое положение, наличие смягчающих обстоятельств (нарушение совершено впервые), отсутствие отягчающих обстоятельств, руководствуясь статьями 4.3, 14.3, 23.48 Кодекса РФ об административных правонарушениях,
Постановил:
1.Признать закрытое акционерное общество «ИмДи» (юридический адрес: 630559, Новосибирская область, Новосибирский район, п. Кольцово, д. 22; ИНН: 5433111172, ОГРН: 1025404357626) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
2.Применить к закрытому акционерному обществу «ИмДи» (юридический адрес: 630559, Новосибирская область, Новосибирский район, п. Кольцово, д. 22; ИНН: 5433111172, ОГРН: 1025404357626) меру ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса РФ об административных правонарушений р/с 40101810900000010001 в ГРКЦ ГУ ЦБ РФ по НСО в г. Новосибирске, БИК 045004001, получатель: УФК по Новосибирской области (Новосибирское УФАС России), ИНН 5405116098 / КПП 540501001, КБК 161 1 16 26000 01 0000 140, ОКАТО 50401000000 назначение платежа: административный штраф за нарушение законодательства о рекламе.
Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в соответствии со статьями 30.1 – 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно требованиям статьи 29.11 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении оглашено в полном объеме немедленно по окончании рассмотрения дела.
Заместитель руководителя управленияначальник отдела рекламы
Т.В. Лопаткина
Постановление о назначении административного наказания выдано: «____»______________2012г.
Постановление о назначении административного наказания вступило в законную силу: «____» _________________2012г.
Заместитель руководителя управления - начальник отдела рекламы
Т.В. Лопаткина

Примечание: В соответствии со статьей 31.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление о назначении административного наказания не подлежит исполнению в случае, если это постановление не было приведено в исполнение в течение года со дня его вступления в законную силу. В случае рассрочки исполнения постановления о назначении административного наказания течение срока давности продлевается на срок рассрочки.