Решение Новосибирского УФАС России от 30.05.2010 г № 02-01-14-18-10

По делу от 06.04.2010 N 02-01-14-18-10 о нарушении пунктов 2, 3 части 1 статьи 18 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О конкуренции»

Резолютивная часть решения объявлена 28.04.2010.
Решение изготовлено в полном объеме 30.05.2010.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
Ельчанинов А.А. - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;
Даниленко Г.Н. - начальник отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, член Комиссии;
Бородкина А.Е. - специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, член Комиссии,
в присутствии представителей ответчика - ОАО "Б":
Д.по доверенности <...>,
Б.по доверенности <...>,
рассмотрев дело N 02-01-14-18-10 от 06.04.2010 по признакам нарушения Открытым акционерным обществом "Б" <...> пункта 2 и 3 части 1 статьи 18 ФЗ "О защите конкуренции" 26.07.2006 N 135-ФЗ,
Установила:
На основании приказа руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 12 февраля 2010 года N 52 было проведено плановое контрольное мероприятие с целью проверки деятельности Открытого акционерного общества "Б" (далее ОАО "Б") на предмет соблюдения требований Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции".
В результате проведения проверки было установлено следующее.
03.06.2008 ОАО "Б" (Клиент) заключило с ООО "М" (Банк) договор банковского счета N <...>. Предметом указанного договора является открытие Банком Клиенту расчетного (текущего) счета для осуществления расчетно-кассового обслуживания.
14.05.2008 ОАО "Б" (Клиент) заключило с "Н" (ОАО) (Банк) договор банковского счета с использованием корпоративных банковских карт N <...>. Предметом указанного договора является открытие Банком Клиенту картсчета для осуществления операций с использованием корпоративных банковских карт в валюте РФ и выдача представителям Клиента банковских карт системы "Золотая корона".
15.06.2009 ОАО "Б" (Заемщик) заключило с "Н" (ОАО) (Кредитор) договор кредитной линии N <...>. Предметом указанного договора является предоставление Кредитором Заемщику денежных средств (кредита) в сумме 20 000 000 руб. для расчетов с поставщиками за товар, работы, услуги, выплату заработной платы и оплату налогов.
14.08.2009 ОАО "Б" (Заемщик) заключило с "Н" (ОАО) (Кредитор) кредитный договор N <...>. Предметом указанного договора является предоставление Кредитором Заемщику денежных средств (кредита) в сумме 25 000 000 руб. для расчетов с поставщиками за товар, работы, услуги, выплату заработной платы и оплату налогов.
Постановлением Федеральной энергетической комиссии РФ от 16.10.1998 N 42/1 ОАО "Б" как организация, осуществляющая деятельность в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии на территории Новосибирской области, включено в Реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, за номером <...>, то есть деятельность ОАО "Б" в соответствии с Федеральным законом "О естественных монополиях" от 17.08.1995 N 147-ФЗ подлежит государственному регулированию и контролю.
В целях осуществления контроля за соблюдением антимонопольного законодательства в соответствии с п. 11 ч. 1 статьи 23 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" 03.03.2010 Новосибирским УФАС России в адрес ОАО "Б" был направлен запрос (исх. N 02-1033 от 03.03.2010) с просьбой представить информацию о том, проводились ли ОАО "Б" открытые конкурсы или аукционы на право заключения вышеперечисленных договоров.
В ответ на запрос Новосибирского УФАС России (вх. N 1513 от 09.03.2010) ОАО "Б" сообщило, что торги на право заключения данных договоров не проводились.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 18 ФЗ "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ, субъекты естественных монополий осуществляют отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона в соответствии с положениями Федерального закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд для оказания финансовых услуг по открытию и ведению банковских счетов юридических лиц, осуществлению расчетов по этим счетам.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 18 ФЗ "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ, субъекты естественных монополий осуществляют отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона в соответствии с положениями федерального закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг для государственных и муниципальных нужд для оказания финансовых услуг по предоставлению кредита.
Поскольку, являясь субъектом естественной монополии, ОАО "Б" заключило кредитный договор N <...> от 14.08.2009, договор кредитной линии N <...> от 15.06.2009, договор банковского счета N <...> от 14.05.2008 с использованием корпоративных банковских карт и договор банковского счета N <...> от 03.06.2008 без проведения конкурса/аукциона, в его действиях усматриваются признаки нарушения пунктов 2 и 3 части 1 статьи 18 ФЗ "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ.
На основании изложенного в отношении ОАО "Б" возбуждено дело N 02-01-14-18-10 от 06.04.2010 по признакам нарушения п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 18 ФЗ "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ.
В письменных объяснениях по делу (исх. N 35/103 от 20.04.2010, вх. N 2861 от 22.04.2010) ОАО "Б" указывает следующее.
Факт непроведения ОАО "Б" конкурса/аукциона по отбору финансовых организаций в соответствии со ст. 18 ФЗ "О защите конкуренции" не ущемляет и не нарушает права и законные интересы потребителей ОАО "Б", потому что при ценообразовании в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии департамент по тарифам Новосибирской области не включает в необходимую валовую выручку по регулируемым видам деятельности ОАО "Б" затраты на обслуживание кредитов.
ОАО "Б" считает, что было вправе заключать договоры без проведения конкурса/аукциона, так как осуществление ОАО "Б" деятельности как субъектом естественной монополии в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии не является основным или единственным видом деятельности. Осуществление ОАО "Б" деятельности в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии является одним из видов деятельности и составляет не более 30% от осуществляемых ОАО "Б" видов деятельности в целом.
Оказание финансовых услуг по рассматриваемым договорам не связано с осуществлением ОАО "Б" деятельности как субъектом естественной монополии в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии, что непосредственно видно и из текстов договоров.
Из акта проверки N 02-09-01-10 от 17.03.2010 следует, что в договорах не указано, что кредитные средства или расчеты по договору N <...> от 03.06.2008 привлекаются и осуществляются для расчетов только по видам деятельности, не относящимся к услугам по передаче электрической и тепловой энергии. Однако в заключенных ОАО "Б" договорах не указано обратное.
Факт того, что привлеченные денежные средства по кредитному договору N 72-09-К от 14.08.2009 и договору кредитной линии N <...> от 15.06.2009 были направлены на расчеты в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии, а также факт осуществления операций по договору банковского счета N <...> от 14.05.2008 с использованием корпоративных банковских карт и договору банковского счета N <...> от 03.06.2008 в сфере услуг по передаче электрической энергии материалами дела не подтверждено. Выводы УФАС по НСО сделаны только на основании общего содержания договоров.
Такая позиция ОАО "Б" соответствует судебной практике. В настоящее время арбитражные суды при рассмотрении дел, связанных с применением антимонопольными органами к субъектам естественных монополий положения части 1 статьи 18 Закона о защите конкуренции, исходят из того, что указанное положение Закона подлежит применению к субъектам естественных монополий в случае, если оказание услуг, указанных в пунктах 1 - 11 части 1 статьи 18 Закона о защите конкуренции, является необходимым для осуществления (при осуществлении) субъектами естественных монополий деятельности в сферах, указанных в пункте 1 статьи 4 Закона о естественных монополиях.
На заседании Комиссии представитель ОАО "Б" <...> поддержала доводы, ранее изложенные в объяснении по делу N 02-01-14-18-10, а также представила письменное дополнение (исх. N 36/103 от 27.04.2010, вх. N 3032 от 29.04.2010) к данному объяснению.
В представленном дополнении к письменному объяснению ОАО "Б" указало следующее. ОАО "Б" считает, что, поскольку общество является субъектом естественной монополии, Федеральный закон "О защите конкуренции" должен применяться к нему во взаимосвязи с Федеральным законом "О естественных монополиях" N 147-ФЗ от 17.08.1995. ОАО "Б" полагает, что учитывая цели, задачи и сферы применения данных Законов, вменение нарушения ст. 18 Федерального закона "О защите конкуренции" возможно только при установлении фактов злоупотребления субъектом естественной монополии своего положения, злоупотребления своими правами, а также при наличии действий и последствий, позволяющих сделать вывод об ограничении доступа потребителей к реализуемому товару и (или) ином ограничении конкуренции. При заключении кредитного договора N <...> от 14.08.09, договора кредитной линии N <...> от 15.06.09, договора банковского счета N <...> от 14.05.08 с использованием корпоративных банковских карт, договора банковского счета N <...> от 03.06.08 ОАО "Б" как субъект естественной монополии не злоупотребляло своими правами. Не было ущемления прав и законных интересов потребителей ОАО "Б" при ценообразовании (проценты за пользование кредитом не включаются в тариф), не было совершено действий, направленных на ограничение конкуренции или иных действий, связанных с недобросовестной конкуренцией и монополистической деятельностью, не допущено ущемления прав и законных интересов других финансовых организаций.
В дополнение к письменному объяснению по делу N 02-01-14-18-10 ОАО "Б" также указало, что имеет право заключить договор банковского счета N <...> от 14.05.08 с использованием корпоративных банковских карт и договор банковского счета N <...> от 03.06.08 без проведения конкурса либо аукциона на том основании, что частью 2 статьи 55 Федерального закона N 94-ФЗ установлены исключения из общего правила обязательного проведения конкурса или аукциона для государственных или муниципальных нужд, которые распространены также и на субъекты естественных монополий, поскольку установление данных исключений имеет целью оптимизировать соотношение прав субъектов и экономической целесообразности расходов, связанных с проведением конкурса. В силу части 2 статьи 55 Федерального закона N 94-ФЗ размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется заказчиком в случае, если осуществляются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд на сумму, не превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке. При этом заказы на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг заказчик вправе размещать в течение квартала в соответствии с настоящим пунктом на сумму, не превышающую указанного предельного размера расчетов наличными деньгами. По итогам размещения таких заказов могут быть заключены государственные или муниципальные контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. В соответствии с пунктом 1 Указания Центрального банка РФ от 20.06.2007 N 1843-у в редакции Указания от 28.04.2008 N 2003-у "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя" расчеты наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 000 рублей. Коммерческой деятельностью в соответствии с пунктом 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации является деятельность, основной целью которой является получение прибыли. В связи с чем проведение конкурса или аукциона, затраты на проведение которого несут материальные потери несоразмерно полученной выгоде, не способствует целям осуществления предпринимательской деятельности.
Изучив материалы дела N 02-01-14-18-10 от 06.04.2010 в отношении ОАО "Б" и доводы ответчика в полном объеме, Комиссия Новосибирского УФАС России установила следующее.
Довод ОАО "Б" о том, что проведение торгов на заключение кредитных договоров и договоров банковского счета правомерно не проводилось обществом по причине отсутствия связи между оказанием финансовых услуг по данным соглашениям и деятельностью завода как субъекта естественной монополии, не может быть принят на основании следующего. Диспозиция статьи 18 Федерального закона "О защите конкуренции" не предусматривает условия о проведении торгов только в том случае, когда оказание приобретаемых финансовых услуг связано с осуществлением хозяйствующим субъектом естественно-монопольной деятельности. Кроме того, в заключенных ОАО "Б" кредитных договорах и договорах банковского счета отсутствуют условия, ограничивающие возможность использования заводом (как субъектом естественной монополии) приобретаемых им финансовых услуг в сфере услуг по передаче электрической и тепловой энергии.
Довод ОАО "Б" о том, что применение статьи 18 Федерального закона "О защите конкуренции" возможно только при установлении фактов злоупотребления субъектом естественной монополии своим положением путем совершения действий, приведших к ущемлению прав и законных интересов потребителей при ценообразовании, а также к ущемлению прав и законных интересов других финансовых организаций, не принимается на основании того, что диспозиция статьи 18 указанного Закона не предусматривает причинение вреда интересам хозяйствующих субъектов, в связи с чем отсутствие такого вреда не свидетельствует об отсутствии в деятельности ОАО "Б" состава нарушения рассматриваемой статьи.
Довод ОАО "Б" о применении обществом предусмотренного Федеральным законом N 94-ФЗ исключения из правил обязательного проведения конкурса или аукциона в отношении договора банковского счета N <...> от 14.05.08 с использованием корпоративных банковских карт и договора банковского счета N <...> от 03.06.08 признается необоснованным на основании следующего. Отсылочная норма статьи 18 Федерального закона "О защите конкуренции" на нормы Федерального закона о размещении заказов N 94-ФЗ в отношении субъектов естественных монополий устанавливает обязанность в указанных в данной статье случаях применять Федеральный закон о размещении заказов N 94-ФЗ в части порядка организации и проведения открытого конкурса/аукциона (в том числе в части требований к срокам и очередности совершения действий, требований к документам, подготавливаемым при проведении открытого конкурса/аукциона).
Статья 18 Федерального закона "О защите конкуренции" обязывает субъекты естественных монополий заключать договоры на поименованные финансовые услуги только путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона вне зависимости от каких-либо иных факторов, в том числе от суммы, на которую будут оказываться услуги.
Таким образом, для получения финансовых услуг на открытие и ведение банковских счетов на сумму, не превышающую установленного Банком России предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (100 000 рублей), ОАО "Б" как субъекту естественной монополии необходимо проводить открытый конкурс или открытый аукцион по отбору финансовой организации.
В связи с изложенным, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49, статьей 50 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать ОАО "Б" нарушившим п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 18 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.07.2006 путем заключения кредитного договора N <...> от 14.08.2009, договора кредитной линии N <...> от 15.06.2009, договора банковского счета N <...> от 14.05.2008 с использованием корпоративных банковских карт и договора банковского счета N <...> от 03.06.2008 без проведения процедуры отбора финансовых организаций (конкурса или аукциона).
2.Признать имеющиеся материалы достаточными для выдачи ОАО "Б" предписания о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции путем проведения торгов для заключения договоров банковского счета.
3.Предписание о проведении торгов для заключения кредитных договоров не выдавать в связи с истечением сроков действия кредитного договора N <...> от 14.08.2009 и договора кредитной линии N <...> от 15.06.2009.
4.Признать, что основания для принятия иных мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель Комиссии
А.А.ЕЛЬЧАНИНОВ
Члены Комиссии
Г.Н.ДАНИЛЕНКО
А.Е.БОРОДКИНА
ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
УПРАВЛЕНИЕ ПО НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ